作者：郑志斌 张婷 金杜律师事务所破产重组部 《破产法》仅规定了债务人作为继续营业机构、重整计划草案制定主体和重整计划执行主体，并没有进一步对债务人的公司治理进行界定。因此，这种类似于美国“占有中的债务人”的制度在发挥债务人经营优势的同时，也给我国的重整实践带来了该制度困扰美国破产法学界的公司治理问题的“副产品”——股东是否有“直接控制经管债务人的能力”[i]的困惑，具体而言，作为重整继续营业机构、重整计划制作人和执行人的债务人，是否仍毋庸置疑的保持与没有进入重整的正常经营状态一样的公司治理结构，是否仍以股东大会为意思机构和最高权力机关、股东管理公司的权利是否受到限制等等，这些问题立法没有明确的规定，实践中已经出现了混淆和误解，亟需澄清和明确。
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Subscribe to Restructuring & Insolvency RSS Feed管理人管理模式下公司控制权的变化——公司重整制度中的股东权益系列五
Posted in Restructuring & Insolvency作者：郑志斌、张婷 金杜律师事务所破产、重组与清算组 我国立法规定重整期间以管理人管理模式为原则，实践中绝大多数重整公司都是采用这种模式。具体到上市公司，截至2011年12月31日，中国已有34家上市公司进入重整程序，宏盛科技、中核钛白目前还未明确管理模式，其余32家公司中只有6家公司采取了债务人自行管理模式 ，其余26家公司都是管理人管理模式。管理人掌握公司的经营控制权，使原有股东大会、董事会和监事会的职权发生变化，董事会与经营管理层的委托代理关系中断，从而使股东丧失了控制公司的渠道。 （一）管理人行使重整期间的经营控制权 1、管理人取代原董事会的主要职权 根据《破产法》规定，管理人职权包括：接管债务人的财产、印章和账簿、文书等资料；调查债务人财产状况，制作财产状况报告；
法院在重整程序中的地位——公司重整制度中的股东权益系列四
Posted in Restructuring & Insolvency作者:郑志斌、张婷 金杜律师事务所破产、重组与清算组 根据《破产法》的规定，法院在重整程序中起着重要作用，重整期间的重大事项几乎都需要法院最终确认。法院全面监督管理人、债务人履行职责，即使债权人会议未表决通过重整计划，法院也可以依法强制批准，法院还能够决定重整的最终走向，在一定条件下，法院可不经利害关系人申请，直接裁定终止重整程序，宣告债务人破产。可以说，法院可能从来没有像在重整程序中如此全面、具体地介入到公司治理结构之中。根据我国《破产法》，法院职权可以归纳为以下几个方面： 1、对重整中主要法定程序拥有决策权 对于重整申请法院依法进行审查，有权决定重整程序能否启动。在受理重整申请后，只要在程序终结前，如果经审查发现债务人不符合法律规定的受理条件的，法院都可以裁定驳回申请。
股东在公司重整中的法律地位——公司重整制度中的股东权益系列三
Posted in Restructuring & Insolvency作者：郑志斌、张婷 金杜律师事务所破产、重组与清算组 一、股东在破产清算中的地位和权利 破产清算是指在债务人丧失偿债能力时，经利害关系人的申请，在人民法院的主持下，强制执行债务人的全部财产，公平清偿全体债权人的法律程序或制度。 重整与破产清算有许多相同之处：第一，二者性质相同，同为特别程序而非一般民事诉讼程序；第二，二者均体现了债权人公平清偿这一原则；第三，两种程序的开始均以申请为原则；第四，程序开始后的效果是一致的，即与债务人财产有关的一切民事诉讼程序及执行程序中止；第五，程序开始的原因都有债务人不能清偿到期债务。
股东权在公司重整程序中面临诸多限制——公司重整制度中的股东权益系列二
Posted in Restructuring & Insolvency作者：郑志斌、张婷 金杜律师事务所破产、重组与清算组 股东作为债务人的出资人，在公司进入重整的情况下，股东与债权人的利益冲突异常尖锐，股东的地位较重整前受到严重冲击。然而，重整程序中股东的地位与破产清算中股东的地位又有着很大的区别。股东法律地位的变化导致了具体的股东权的变化。 一、重整前股东依据公司法享有的地位和权利 股东权是基于股东资格而依法享有的权利。通常包括：重大事项表决权；选举公司董事权、监事权；管理监督权；分派股利权；优先认股权；股份转让权；剩余财产分配权等。根据股东平等原则，任何股东均享有股东权，非依法律和章程规定，任何人不得予以剥夺。但是，股东地位平等并非其权限大小完全相同。
公司重整制度的定义和特征——公司重整制度中的股东权益系列一
Posted in Restructuring & Insolvency作者：郑志斌 张婷 金杜律师事务所破产、重组与清算组 （一）重整制度的定义 对于公司重整制度并没有一个确定而统一的定义。“重整”一词在各国法律中的称谓不同。在美国，主要规定于破产法典的第11章，被称为重整（reorganization），在法国被称为司法重整（judicial settlement），在日本被称为“更生”或“再生”，在英国被称为管理程序（administration）。在德国，新的支付不能法没有关于重整制度的单独规定，而是采用单一的破产程序。 我国学者对“重整”概念的解读不同。有学者认为，重整是股份有限公司因财务发生困难，暂停营业或者有停止营业的危险时，经法院裁定予以整顿而使之复兴的制度。[i]有的学者认为，重整是指对已具破产原因或有破产原因之虞而又有再生希望的债务人实施的旨在挽救其生存的积极程序。
公司重整制度中的股东权益系列博客——导语
Posted in Restructuring & Insolvency作者：郑志斌 张婷 金杜律师事务所破产、重组和清算组 金杜博客节选金杜律师事务所合伙人郑志斌律师和张婷律师著作《公司重整制度中的股东权益问题》的精彩主题进行连载。 随着中国新破产法的实施，一个旨在挽救困境公司的重整制度开始在中国正式建立。重整制度是一种积极的拯救制度，以“促进债务人复兴”为目标，坚持“维护社会利益”的价值取向，更新了破产法的观念和结构，与破产清算、和解一起构成现代破产制度的三大基石。
债权人的债权人对债权人在债务人破产程序中的可分配权益可否冻结和执行
Posted in Restructuring & Insolvency金杜律师事务所破产、重组和清算组 司法实践中，在债务人破产（包括破产清算、重整与和解，下同）程序中，管理人常常会遇到债权人的债权人向相关法院提出申请，要求执行债权人在债务人破产程序中可获得的分配权益。具体的做法是： 债务人破产程序中，在受理破产案件的法院裁定确认各家债权人的债权之后，债权人的债权人申请法院（该法院不一定是受理破产案件的法院），对债权人在债务人破产程序中可受偿的权益予以执行；受理执行案件的法院则根据债权人的债权人之申请，出具民事裁定书，向债务人破产程序中的管理人发出协助执行通知，要求冻结债权人在债务人破产程序中的可分配权益，并要求管理人在对债权人进行分配时，将应当分配给债权人的资产的全部或者一部分，直接支付给提出执行申请的债权人的债权人，或是直接支付至受理执行案件的法院，再由受理执行案件的法院转给提出申请的债权人的债权人。
证监会发布五个并购重组法律适用意见
Posted in Corporate, Mergers & Acquisitions, Restructuring & Insolvency, Securities金杜律师事务所破产、重组和清算组 中国证监会于2011年1月发布了5个并购重组法律适用意见，内容包括上市公司严重财务困难认定、要约豁免申请条款选用、二级市场收购的完成时点、拟购买资产存在资金占用问题、上市公司在12个月内连续购买、出售同一或者相关资产的有关比例计算等。 中国证监会有关部门负责人表示，这些法律适用意见就市场参与主体对《上市公司收购管理办法》、《上市公司重大资产重组管理办法》有关法律理解上可能存在不一致的问题加以明确，并以证监会公告的形式对外发布，体现其严肃性和法律效力。
重整程序对公司治理结构的冲击和影响
Posted in Restructuring & Insolvency金杜律师事务所破产、重组和清算组 公司在进入重整程序之前处于正常运转状态，重整前的公司治理结构属于《公司法》上通常意义的公司治理结构。公司治理结构中包括几种关系：股东大会与董事会之间的信托关系；董事会和经理人员之间的委托代理关系；监事会与董事会和经理人员之间的监督与被监督关系。重整前的公司治理结构与重整中的治理结构存在较为明显的区别，主要特点是：1、公司最终控制权归属股东；2、股东利益至上；3、公司意思自治不受外界干预；债权人被排除在治理结构之外。
补充申报债权相关问题研究
Posted in Restructuring & Insolvency金杜律师事务所破产、重组和清算组 《企业破产法》规定了债权的补充申报问题，该法第五十六条规定：“在人民法院确定的债权申报期限内，债权人未申报债权的，可以在破产财产最后分配前补充申报；但是，此前已进行的分配，不再对其补充分配。为审查和确认补充申报债权的费用，由补充申报人承担。债权人未依照本法规定申报债权的，不得依照本法规定的程序行使权利。”
The Best of a Bad Deal
Posted in Foreign Investment, Restructuring & InsolvencyFrom 2003-2007, over US$100 billion poured into China via offshore structures in tax havens like the Cayman Islands. Much came from global institutional investors who tasked alternative investment managers with allocating a percentage of their portfolios to high-yield opportunity funds, emerging markets and real estate. Everyone wanted a piece of the “China Dream,” but in… Continue Reading
Debt Restructuring — Second Life for a Distressed Company
Posted in Dispute Resolution, Finance, Mergers & Acquisitions, Restructuring & Insolvency, SecuritiesBy: Liu Yanling, Partner and head of King & Wood’s Bankruptcy, Restructuring & Insolvency Practice Stellar Megaunion Corporation ("SMC") was in serious debt, as it could barely repay its liabilities. New World China Land ("NWCL"), which was seeking an opportunity to go public, proposed to acquire SMC as a shell company which has no assets, but… Continue Reading