作者：聂卫东 王弈通 金杜律师事务所金融资本部
同声相应、同气相求。——易经
想到自己马上就要脱离集团公司创业，林御心跳加速。毕业后，他一直在这家集团公司。如今，他已四十多岁，头发几乎全白了，工作中的历练使他渐渐隐藏了自己的个性。如今他抽着esse细条烟，说话滴水不漏，不轻易表态，不和人冲突，甚至给人感觉总是慢半拍。
员工持股问题令人纠结
下个月，一百多号兄弟就要跟着林御从集团高大上的办公楼搬出来，迁入XNode位于上海张江的孵化空间，据说租金可以降一半，但上班路途要远一倍。
林御原来在集团内做科技服务，衣食无忧。从此闯荡江湖，他既有破釜沉舟的豪迈，也有前路未卜的忐忑。从集团剥离后，集团还是单一最大股东，也会继续和新公司有业务往来，但不会旱涝保收，增加外部客户和业务的压力随之而来。此次引进的几家战略投资人各有各的打算，除了能在公司治理方面起到些平衡作用，不能指望他们能给业务带来多大好处。
集团是上市公司，从事金融业务，，第一大股东是政府。虽然政府占的股份比例不大，但给集团带来了很明显的国企文化，不论是决策机制、财务、人事管理，都和国有控股的公司没什么区别，甚至这次剥离也是在集团党委会上批准通过的。集团之所以能下定决心剥离出一个新公司，也是受了竞争对手的刺激。竞争对手五年前的市值是集团的二分之一，凭着极其市场化的运作，如今已经把集团远远甩在后面。
除了担心业务的波动，最让林御纠结的是员工持股问题。尽管集团原则同意了员工持股这一方向，但具体方案却始终没有落实。集团国有股东的背景使得这个问题变得敏感。林御的如意算盘是让集团的关键岗位负责人也来持股，以便继续支持新公司的业务。律师告诉他：“如果集团不算是国有控股，那么这样做就不算违规。”林御知道律师讲的是国资委对国有控股企业“上不持下”的规则。集团第一大股东是国资，但是持股不到20%，所有零散的国有股加起来也不到50%。从这个角度看，集团似乎可以不算是国有控股。但是，考虑再三，还是没有领导愿意冒险去争辩集团算不算国有控股这个问题，毕竟董事长和总经理都是政府任命的。于是，这个想法只能作罢。
虚拟股权问题多多
所以，林御只能把持股主体限定在新公司自己的员工。但是，用什么方式来实现员工持股呢？在方案论证会上，集团领导提了一个问题：为什么不用虚拟股权呢？林御知道，领导是考虑到员工持股的敏感性，虚拟股权在其它国有控股企业有先例，更安全，操作起来也更简单。虽然，他隐隐约约地觉得用虚拟股的方式有些问题，但也说不出个所以然来。
带着这个心事，林御参加了XNode在张江举办的一次创业企业股权激励分享会。没想到，XNode把大名鼎鼎的K公司创始人古吉也请来了。古吉着重介绍了K公司实施虚拟股份激励的经验，并大方地告诉了林御这个点子的版权方——N律师。
林御听了虚拟股份的种种好处和操作要点，觉得备受鼓舞。他兴冲冲地找到了N律师，提出由N律师协助公司设计虚拟股份。
令林御没想到的是，N律师听完林御的一番介绍后，说：“且慢，虚拟股份不一定是对你们公司最合适的方案。”林御很诧异：“从华为到K公司，虚拟股份不是效果很好吗？为什么对自己的公司就行不通呢？”N律师解释道：“正所谓硬币都有两面，你看到了虚拟股份有很多优点，但它也会有一些缺点。对于你的新公司而言，这些缺点可能还更加明显。”
N律师告诉林御：“你想激励的这帮骨干，如果没有实际获得公司的股份，那么他们就没有参与公司经营决策的权利，而只是对公司的收益享有分红权，这样，他们可能会觉得不能当家作主，大家还是雇员心态，对一个创业期的企业来说，这是不健康的。另外，员工们甚至对于公司分不分红都没底。你忙活了半天，要脱离一个大公司僵化的体系，但你只有虚拟股，你还是在大公司里呀。”
“另外，你有没有考虑过，虚拟股主要靠分红，分红的资金从哪里来？分红会对公司的财务报表造成什么影响？”林御答道：“眼下公司现金流还没起来，两三年内恐怕无法分红。即便有了现金流，也不能都分掉，需要留下很多资金用于公司的发展。”N律师说道：“这种情况下，真正股东的利益和虚拟股东的利益就不一致了。虚拟股东需要的是现金分红，这种需求比较短期。真正股东可能更看重公司股份的增值，最好是能上市，从资本市场得到巨大的回报。股份的增值跟虚拟股东没多大关系。即便有些虚拟股设置了股份增值的分享机制，通常也不能足额体现股份的真实价值，比如按照每股净资产，但是，有什么股份的市场化估值是按照每股净资产的呢？”N律师继续说道：“更严重的是，虚拟股份的分红不是会计意义上的分红，它是列入成本项的，跟工资奖金一样，每付出一块钱，公司利润就会少掉一块钱。现在国内上市都看利润，看市盈率，利润下降了，达不到上市门槛，即使上了市，股东价值要成几十倍地下降。划算吗？另外，员工拿到的分红款，只能按照薪金所得交税，这比起按照真正的股东分红款，个税要高多了。”
N律师好像没注意到林御瞪大的眼睛，继续给他泼冷水：“公司是希望创业团队同富贵，还是希望他们也能共患难？”林御脱口而出：“当然希望是能共患难了，创业维艰，难免有起起落落，不好的时候都跑了，那怎么行？”N律师赞许地看了他一眼：“在虚拟股份模式下，员工一般并不需要自个儿掏钱给公司，而是直接从公司获得参与分红或者获得股份增值收益的资格。即使把虚拟股份设计为需要员工出资购买，在法律上也很难保证这种出资要承担投资风险，员工离开的时候，这种投资本金一般也是要返还的。员工不会为股权价值的下跌承受个人资金损失，你也就不要太指望在公司陷入困境时，他们会和公司绑在一条船上，不离不弃，坚守到底了。”
公司更适合股权激励模式
听完N律师的一番分析，林御不禁头皮发麻，看来古吉的好点子，不加分辨地使用可能就会变成馊点子啊！他定下神来，感谢N律师能直言提出这些问题。N律师建议，公司在目前的发展阶段还是更适合实股的激励模式。“至于是采取期权，还是限制性股票，需要再了解一下你们的具体需求。另外，实股模式有它僵化的地方，今年给了期权或股票了，明年他不奋斗了，怎么处理？既然我们能设计出虚股不虚，能否做到实股不实？你先消化消化，下回咱们再好好讨论。”
离开N律师办公室的时候，林御虽然还有些疑惑，但是，思路已经清晰了很多。无论实股模式、虚股模式，正所谓兵无常势、水无常形，做股权激励，适合自己的才是最好的。