作者：李大诚 金杜律师事务所金融资本部

新法案一旦通过可能导致境外资本并购美国企业审批难度增加。

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2017年，数项中国企业针对美国公司的收购、并购案因美国外国投资委员会（CFIUS）审查受到严重影响。9月13日，美国总统唐纳德•特朗普签署总统令阻止了有中国资本参与的Canyon Bridge Capital Partners对美国半导体公司Lattice Semiconductor Corporation的收购。该项交易是自美国国会在1988年颁布CFIUS条例以来仅有的4次将外资交易提交总统决定的情况之一，而第三起则刚刚发生在10个月之前。美国总统近期禁止美国境内外国投资的行为引发了关于进行立法修缮的讨论，加大了赋予CFIUS更加广泛的审查范围与管辖权限、加强其审查外资投资权力的呼声。

受上述大环境的影响，美国当地时间11月8日，美国国会参议院共和党党鞭、位居党内二号人物的德克萨斯州参议员John Cornyn在参议院提交了《外资安全审查现代化法案》（Foreign Investment Risk Review Modernization Act，FIRRMA）的议案，提议对美国现有的外资安全审查制度进行大幅度的改革升级。除John Cornyn外，该项法案共同提案人还包括民主党参议员Dianne Feinstein和共和党参议员Richard Burr等。此外，在众议院，一位名为Robert Pittenger的共和党众议员也同时提交了一项与FIRRMA类似的议案。这些提案将极大地改革CFIUS的运作方式和权责范围，从而大幅增加须经CFIUS审查的交易数量。具体而论，FIRRMA的主要特征包括以下几点：

扩大CFIUS的管辖权。该法案将扩大CFIUS的管辖范围。该法案通过后，CFIUS不仅可以合法管辖可能导致美国公司被外资主体实际控制的所有案件，对除此之外的其余案件类型也具有了合法的监管审查权力。例如，CFIUS的管辖权将覆盖任何涉及美国关键技术和基础设施的外资主体非消极投资的案例。该法案对何为“消极投资”做出了较为狭窄的限制性解释，例如，它刨除了可授予董事或监事权利的投资，以及可获得非公开信息和参与有关美国业务的实质性决策的投资，从而扩大了被纳入监管的交易数量。

新的备案要求。该法案新设了一个被称为“申报”的简易备案程序，这个程序的意图在于使得CFIUS可以基于该简易备案做出是否需要一个更完整的备案的下一步决定。法案要求CFIUS尽力在30天内对这一简易备案做出回应。对于绝大多数交易而言，完备性的备案是自愿的，但与此不同，上述的简易申报备案对某些交易类型而言则是强制性的。例如，一个由外国政府直接或间接地持有至少25%的表决权的外资主体对美国公司进行的旨在获得至少25%表决权的收购行为将可能被要求进行强制性简易备案。

重点关注特定国家。该法案授予CFIUS更高的监管权力，用于监管涉及外资参与的、可能对美国的国家安全利益构成极大威胁的任何交易，但该法案并没有对这些国家进行列举或要求CFIUS发布符合上述定义的国家名单。

做出了关于审查期限的几点变化。该法案将审查期限从之前的30天延长到了45天，但保留了目前可选的第二阶段45天的审查期，并授予CFIUS额外延长调查期限30天的权力。

该法案原则上禁止CFIUS随意与交易主体达成和解协议或条件，除非CFIUS认为该协议或条件是有效、可检验、以及能有效帮助监测的。这一规定是CFIUS一直在极力推行的，但该法案明确地规定了这一要求。

赋予新的中止权力。该法案赋予CFIUS一项新的权力，允许其在审查或调查期间中止一项拟议的或正在进行的交易。

现行法律允许CFIUS在交易一方故意或实质性地违反了和解协议或条件的情况下，重新启动对于一项先前已被批准的交易的审查。但该法案取消了上述故意性的要求。

豁免司法审查。在该法案项下，CFIUS做出的中止或禁止一项交易的决定可以不受司法审查（除非当事人向哥伦比亚特区巡回上诉法院提交违宪审查的司法请求）。

关于备案费用的规定。该法案授权CFIUS收取一定的备案费用，该费用不得高于交易价值的1%或300,000美元两者中较低者。

对该项法案所带来的改革之未来展望

通过前述内容可以得知，对于所有拟收购美国公司的外国资本而言，CFIUS的审查是无法跨越的一道关卡。美国国会此次对于CFIUS运作方式与程序的大规模改革议案一旦落地，将对业界造成重大的、实质性的影响，也将在更大范围内激起波澜。到目前为止，针对CFIUS的改革仍然没有偏离对于美国国家安全影响这一中心问题，众多新条款与制度也都与保障国家安全这一目的直接相关。然而我们预测，未来的CFIUS改革将会涉及到更多方面的问题；现今这种单一强调美国国家安全问题的局势势将被打破，整项改革将朝着全面与多方位考量监管的方向发展。

简而言之，本月提出的这一议案所开启的改革是意义深远的，它的影响将会有持续的、辐射性的效果。基于这一原因及考虑，我们认为FIRRMA值得投资业界人士乃至其他商界各路人士的高度与密切关注，我们也将持续跟进这一改革的后续发展。

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