作者：Barri Mendelsohn 和 Greg Stonefield
2021年4月29日，在英国议会通过《2020年国家安全和投资法案》（“《法案》”）后，《国家安全和投资法》悄然获得御准。不过，在新制度全面实施（预计于2021年晚些时候）之前，尚待通过一些法定文件。
在此期间，外国投资者或与外国投资者在英国进行交易前，需要首先了解以下关键事项。
- 需要注意，《国家安全和投资法》具有溯及力，适用于自《法案》首次公布以来发生的所有交易。这一反规避机制使得英国政府有权自《国家安全和投资法》生效之日起，要求对2020年11月12日（含）以来交割的涉及国家安全问题的任何符合条件的交易进行审查，期限最长不超过交易交割后5年（某些情况下甚至更长，详见下文）
- 根据《国家安全和投资法》，商务、能源及产业策略部大臣将能够干预涉及特定“触发事件”的交易，即达到下列条件的收购交易:
- 收购合格实体（包括公司、合伙企业、非法人实体或信托）超过25%、50%或75%的股份或表决权；
- 收购支持或阻止通过任何类别的管辖合格实体事务的决议的表决权；
- 对合格实体的政策产生重大影响；或者
- 在合格资产（例如土地、其他有形财产和知识产权）中或与之相关的，提供使用该资产的能力或直接控制该资产的使用方式的权利或权益。
- 《国家安全和投资法》对《法案》的主要修订是取消了针对“须申报交易”的15%的比例要求。此后，25%以下的少数股权投资不受《国家安全和投资法》管辖，前提是商务、能源及产业策略部认定该交易不会将重大影响传递给新的收购方。任何须遵守强制申报规定但未获批准即完成的交易视为无效。
- 有关资产交易触发事件的新规定凸显了立法者对知识产权和专有技术的关注，例如商业秘密、数据库、源代码、算法、设计、方案和软件。与过去的国家安全制度不同，如今，涉及直接收购或通过许可或其他商业安排收购此类资产的交易将受到《国家安全和投资法》管辖。
- 并非所有涉及触发事件的交易都将适用《国家安全和投资法》。商务、能源及产业策略部的重点仅在于收购英国政府认为最有可能引发国家安全问题的涉及17个关键行业的英国目标实体。只有前述交易须遵守收购方向商业、能源及产业策略部作出的强制申报规定，且任何须遵守强制申报规定但未获批准即完成的交易视为无效。
- 虽然关键行业的定义尚待二级立法进行最终确定，但目前可暂定为：(a) 高科技材料，(b) 高科技机器人，(c) 人工智能，(d) 民用核能，(e) 通信，(f) 计算机硬件，(g) 政府的主要供应商，(h) 应急服务主要供应商，(I) 加密认证，(j) 数据基础设施，(k) 国防，(l) 能源，(m) 合成生物学，(n) 军事和军民两用技术，(o) 量子技术，(p) 卫星和航空技术和 (q) 运输。自《法案》公布以来，商务、能源及产业策略部就关键行业的最终范围向市场征询意见，并颁布了一些重要的修订，总结如下。
- 对于包含触发事件的交易，如果不确定其是否在任何关键行业运营或是否存在任何其他国家安全方面的顾虑，潜在收购方可能需要进行自愿申报。
- 值得注意的是，某项交易仅因可能遭到《国家安全和投资法》的管辖并不意味着该交易将永远被禁止推进。英国政府预计，在英国脱欧后和后疫情时代中，在其寻求平衡政府审查权和促进英国外商投资的愿景时，绝大多数交易将获得同意令。
- 在批准某项交易之前，商务、能源及产业策略部将评估交易的各类潜在风险，包括是否会助长分裂或破坏性行动、间谍活动（例如未经授权获取敏感信息的能力）或利用不正当手段开发投资从而对英国造成不利影响。即使在国外，具有真实商业目的的交易方触发此类风险的情况预计也不多见，但评估结果仍由政府自行决定。
- 现阶段最大的不确定性在于收购方的风险评估。商务、能源及产业策略部鼓励各方对收购方开展尽职调查，并在有顾虑时向该部门发出通知。收购方应主动提供信息，并能够在调查评估前先行提供内容详尽的信息资料包（包括其在全球范围内的业务性质和范围及其所有权和控制权，包括与任何国家实体的联系）。
- 商务、能源及产业策略部表示，其将考虑引入任何敌对国家行为者是否会增加国家安全风险。目前没有特别将哪个国家列为敌对国，也没有明确的标准来界定敌对国。显然，英国政府给予了自身尽可能大的自由裁量权以便在任何特定时间作出适当的评估。
- 商务、能源及产业策略部拥有30个工作日的初始评估期用于审查交易（英国竞争和市场管理局此前最长拥有4个月时间）。交易方通常会签署附条件的收购协议，并等待审查结果。然而，如果存在顾虑，初始期限之后可能会有45个工作日的额外期限，而在收购方同意的情况下，还可能存在更长的自主期限。
- 商务、能源及产业策略部如果在审查交易后发现确实存在国家安全方面的风险，预计将采取必要且与之相称的补救措施，或对于已发生的交易可能会宣布交易无效。此外，商务、能源及产业策略部还可能限制需接受必要安全审查的人士访问某些信息，并与关键方签订承诺书（如过去实践中的做法）。商务、能源及产业策略部最终可决定终止任何交易，当事方可就该决定进行上诉。
- 如果收购方未能遵守《国家安全和投资法》，其将面临必要的刑事和民事制裁措施，例如：
- 不超过相关业务全球营业额的5%或1000万英镑的罚款（以较高者为准）；
- 对特定董事和高管处以最高五年的监禁；以及
- 特定公司刑事处罚。
现在应该做些什么？
- 英国政府表示，其打算继续建立健全新的国家安全和投资体系，特别是关于法律适用、强制申报形式和所需二级立法的相关指引。如果您预计在未来六个月内会签署或交割交易，您应密切关注这方面的进展。
- 您可以向指定的电子邮箱发送邮件，就您的交易尽早咨询商务、能源和产业策略部。您也可以与商务、能源和产业策略部讨论您的交易，以增强交易获批的信心。根据已颁布的政策声明和市场意见，商务、能源和产业策略部积极鼓励这一做法，尽管在二级立法确定前，商务、能源和产业策略部的任何意见都不会构成正式批准。我们十分乐意协助市场参与者与商务、能源和产业策略部进行非正式磋商，以及为遵守《国家安全和投资法》展开一切必要的准备工作。
- 如果您的交易适用《国家安全和投资法》的风险较低，那么鉴于交易被要求接受审查的可能性较低，交易方可在该法开始实施前完成交易。
- 如果交易中存在更多风险或不确定性，各方仍可完成交易，并承担接受审查、交易被禁止和各方受到制裁的风险。
- 总而言之，双方在推进交易前应考虑上述风险，而我们则完全有能力根据您的需求就上述复杂事项提供法律意见。