作者：楼仙英  孙浩洸  龚雯怡  张逸瑞 金杜律师事务所 知识产权部

编者按：

在这里，看懂IP交易—霞飞路的小酒馆里，IP交易专家英律师一樽煮酒，拆解各类IP交易。连载系列，带你一同诗酒趁年华，仗剑IP天涯。

要点：在医药行业打拼多年的莫逍遥，趁着生物医药行业的春风，找到了投资人准备收购拥有独门技术的CRO/CDMO企业，却被围绕知识产权展开的并购绕花了眼。并购中的IP Style，且听英律师慢慢道来。

第二回  并购IP？坑在哪里？

作者：木兰，卜少爷、文艺，九月

这带着粽香而来的，不是曲掌柜又是谁。话说这古代百姓吃粽子除了广为流传的纪念屈原一说之外，乃是跟节气有关。农历五月又被称为“毒五月”，为了尽力“消毒”，先辈经研究发现落叶竹和糯米结合在一起最有祛毒消暑之效，这才有了粽子。其中农历五月初五那天又被认为最“毒”，这便有了“端午”。把粽子要好吃，其实手法很讲究，必须要包得紧，粽子煮的时候味道才不会跑到水里，米粒才会粘糯不烂，有嚼劲，粽叶的香气才会保留在米里。曲掌柜这粽子着实特别，手艺自是不必说，难得的是小火一夜焖煮，双蛋黄黑猪鲜肉粽，肥肉已经煮化在了米里，加入酿造酱油提鲜，粽米颗颗闪着迷人的光泽。一勺下去，蛋黄又沙又糯，粽米粘糯而不烂，肉香十足。三人皆赞不绝口。

英律师一边又拨起一个，一边问道，“逍遥，咱们认识也不是一天两天，你也莫卖关子，说说最近可是遇到了啥新鲜项目，否则为何问的如此仔细？”

莫逍遥道，“英律师，什么都瞒不过您！”遂把欲收购Minimal Change一事的来龙去脉描述了个大致。

说完，英律师尚未接话，曲掌柜倒是率先问了起来，“逍遥，我说你这绕来绕去说了半天，核心不就一个嘛，希望把Minimal Change的技术拿到国内来落地生根、发展壮大，并且国内独此一家，我说的可对？”

莫逍遥不住点头，“没错，曲教授，还是您了解学生我！”

英律师沉吟片刻道，“逍遥，我听下来，你们的这个项目，不管通过什么架构，这里面就涉及三方面的IP问题：有权实施、有权研发、有权制止侵权。关于整个知识产权规划，从要点上看，也需要围绕着三个方面展开。从步骤上看，先要识别风险，而第一个风险点就是知识产权的权属瑕疵，这一风险主要针对有权实施和有权研发两个方面。虽然小众，Minimal Change这些年在圈内还是较为引人注意的，我印象中Minimal Change的部分技术是来源于第三方？”

蛋黄肉粽味道再好，吃多了也着实有些油腻。莫逍遥把杯中的五加酒一饮而尽，方觉唇齿留香，又把英律师的酒满上，道，“英律师，您对咱们圈子的了解怕是很多BD都比不上嘛。没错，Minimal Change目前采用的一套干细胞的电转和打靶方法确实是基于其从Pro-cell获得许可的一套干细胞的电转、打靶方法。我们之前初步接触的时候对方也给我们看过Minimal Change西班牙母公司给国内子公司的分许可协议，包括了干细胞的电转和打靶技术以及Minimal Change自有技术两部分。不过，Minimal Change认为主协议涉及与Pro-cell深入合作的内容，并且与中国部分无关，所以不用提供，我们也就没坚持。”

英律师正欲搭话，又是一阵陈皮香气袭来，竟是曲掌柜差人端上来的陈皮豆沙甜粽。豆沙配陈皮，提香增味，是广东地区的大爱。但粽子和陈皮同煮并不常见，主要原因在于粽子包完需要水煮，熟粽子加热更是要进锅是复煮，再好的陈皮，也不会留香。这曲掌柜家的豆沙甜粽难得的将上好的新会陈皮磨成粉融入豆沙之中。一口下去，白米、豆沙、陈皮，三重香气一浪接着一浪，是英律师每年端午的最爱。

英律师咬上一口，赞不绝口，连连感叹，年年端午，最为盼望的便是这一口，唇齿留香间娓娓道来，“逍遥，咱们这么说吧，一般而言，知识产权的权属瑕疵存在三种情况，其一，被收购方可能根本不拥有知识产权。例如权利属于被收购方的母公司或关联公司，甚至在有的情况下权利归属于被收购方的创始人或雇员；其二，被收购的知识产权可能为共同所有。这种共同所有可能是以约定形式存在的共同所有，也可能是法定的共同所有，此时被收购方不具有完全处分权，其单方处分行为不具有法律效力或者在效力方面存在瑕疵；其三，被收购的知识产权可能存在权利限制，许可限制是其中最普遍、最典型的情形。”

英律师喝上一口酒，接着道，“咱们说回Minimal Change的事儿，Minimal Change中国子公司，就是你们的收购对象虽然不是主许可协议的一方，但是这个协议还是非常重要的。中国子公司可以从事相关业务，说明主协议中包含了分许可，而很多包含分许可权的许可协议中，都会对于分许可的范围严格限定，以免分许可权人乱发分许可，影响力IP所有人的利益。这些限定可能包括分许可的地域范围、时间、分许可的形式、分许可的对象，甚至包括分许可中具体哪些事情能做哪些不能做。举例来说，如果主协议中约定，分许可只能给予Minimal Change的关联公司，那么你们收购Minimal Change境内子公司就有可能终止干细胞的电转和打靶技术的分许可权。再比如说，如果约定，分许可权只涉及生产、销售、进口等权利，而不包括进行改进研发的权利，那么收购Minimal Change境内子公司就有可能无法进行后续进一步的开发。这些便是涉及权利限制的风险了。”

曲掌柜打趣道，“英律师，您这话我可是听明白了，就好比是说，我这陈皮豆沙甜粽的秘诀确实是有一年我去湖州跟一老师傅所学，而这老师傅教我的时候交代过只可和亲朋好友分享不可量产出售，于是这粽子每年都只能让二位和其他亲友品评，可不能摆到小酒馆卖嘛！”

三人哈哈大笑，只觉着这门前艾铺青翠、门外飘香十里的把酒岁月满是芬芳。

<未完待续>