Barri Mendelsohn 伦敦办公室 金杜律师事务所

有意在英国进行业务收购或业务扩张的外国投资者需关注，自2020年11月11日起，英国政府对特定情形下的交易出台了新的审查措施。在政府公布《2020年国家安全和投资法案》（“《法案》”）并提交议会二读之后，英国立法机构对于外商直接投资的立场发生了天翻地覆的变化。

《法案》的规定与政府此前的草案内容基本保持一致，但需注意以下几个关键点：

  • 《法案》实际上是通过追溯审查程序生效的——该程序可防止一方借快速跟踪交易规避新规则。
  • 英国政府取消了对重点受关注领域目标公司的最低营业额要求和市场份额门槛，但正在锁定英国境内一切可能威胁国家安全的活动。
  • 英国政府重点关注的核心领域包括国家安全风险高发的行业部门，以及适用强制申报规定的相关触发事件的领域。这其中包括某些国家基础设施行业、高科技、军事和军民两用技术行业，政府的直接供应商和应急服务行业，对此，先前的立法大都有所涉及。
  • 收购核心活动中涉及的权益也须遵守强制申报义务。核心活动主要集中于核心领域，英国商务能源与产业战略部（BEIS）划定了17个关键行业公开征求意见，并将于2021年1月之前给出详细的定义并划分子行业，供委任立法采用。目前已知的关键行业包括 (a) 高科技材料，(b) 高科技机器人，(c) 人工智能，(d) 民用核能，(e) 通信，(f) 计算机硬件，(g) 政府的主要供应商，(h) 应急服务主要供应商，(I) 加密认证，(j) 数据基础设施，(k) 国防，(l) 能源，(m) 工程生物学，(n) 军事和军民两用技术，(o) 量子技术，(p) 卫星和航空技术和 (q) 运输。英国政府的咨询文件对此进行了详述，您可以详细了解政府有意纳入审查的行业及其理由。
  • 收购实体的“控制权”通常需要收购目标实体25%以上的股权（或类似权益），或者持股比例会提高到50%和75%。但如果一方将收购股东封锁权（或类似权益）或某项交易使一方能够通过其他方式对该实体的政策产生“实质性影响”，则可视为已获得控制权。此外，根据某些规定，在某些情况下一方只需获得被收购实体超过15%的权益即可获得控制权。
  • 首次新增资产涉及核心领域的虽然无需遵守强制性申报规定，但仍需接受特别审查。英国政府持续重点关注知识产权和专有技术领域，例如商业秘密、数据库、源代码、算法、设计、方案和软件。与过去不同，如今，涉及直接收购或通过许可或其他商业安排收购此类资产的交易将被禁止。土地有时也包括在上述范围内。
  • 针对有关行业，英国政府将自行（同时也鼓励市场参与者）评估交易的各类潜在风险，包括是否会助长分裂或破坏性行动、间谍活动（例如未经授权获取敏感信息的能力）或利用不正当手段开发投资从而对英国造成不利影响。此类调查评估可能需要大量的前期信息收集工作，以便相关机构采纳意见。如果无法快速开展此类评估，某些交易可能会被延迟或最终搁浅。
  • 尽管英国政府鼓励各方对收购开展尽职调查，并在有顾虑时通知BEIS，但目前最大的不确定性仍然在于收购方的风险评估。据估计，为快速推进交易的前期阶段，收购方将承担提供信息的义务。我们猜测，经验丰富的收购方可能会抢在上述调查评估之前先行提供信息包。
  • 很难预测特定收购方是否会涉及国家安全问题。过往的犯罪记录似乎可以作为一项参考——咨询文件罗列了严重的组织性犯罪和网络犯罪以及敌对的国家行为者，但未指明哪些国家被英国政府认定为（或将被视为）敌对国。目前没有特别将哪个国家列为敌对国，也没有明确的标准来确定敌对国。显然，英国政府给予了自身尽可能大的自由裁量权以便在任何特定时间作出适当的评估，不过这种时间上的不确定性可能导致审查过程受时任政府的主观意愿和政治态度影响。
  • BEIS有权在了解到（例如通过新闻报道）某触发事件后的6个月内提出“介入审查（call in）”，但不得晚于触发事件发生后的5年。如果该收购需遵守强制申报规定，则5年期限不适用。
  • BEIS目前拥有30个工作日的初始评估期用于审查交易（英国竞争和市场管理局（CMA）此前最长拥有4个月时间）。如果交易双方希望获得更大的交易确定性，或打算签署附条件的交易协议并等待审查结果，这一规定可能不会带来过多的负担。但是，初始期限之后可能会有45个工作日的额外期限，而在收购方同意的情况下，还可能存在更长的自主期限。我们预计，某些交易方可能过于求稳，接受BEIS有关提前磋商和自主通知的提议。
  • BEIS如果在审查交易后发现确实存在国家安全方面的风险，预计将采取必要且与之相称的补救措施，或对于已发生的交易可能会宣布交易无效。此外，BEIS还可能限制需接受必要安全审查的人士访问某些信息。这可能最终使交易搁浅。
  • 如果相关交易方未能遵守这一新制度，将面临必要的制裁，例如最高五年监禁的刑事制裁或高达全球营业额5%或1000万英镑（以较高者为准）的罚款。
  • 违反信息或出席通知、故意或轻率变更、禁止或销毁信息或提供虚假或误导性信息也将受到刑事处罚。如果未能遵守英国政府就某一特定交易作出的命令，还可能适用按日征收的各类滞纳金。

未来发展趋势

我们将密切关注议会对《法案》的审议过程，并在《法案》最终获得通过后进行评估。我们预计，和大多数新的法律制度一样，随着市场实践的发展，新措施中存在不确定性的环节最终大多会得到解决。英国也一如既往地保持“商业的开放性”，吸引合法的公司和商务人士赴英投资。

如果您希望进一步了解《法案》的关键方面，请点击以下链接或联系下方合伙人。

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