Dispute Resolution

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作者：董刚 刘响 金杜律师事务所商务合规部

dong_tony12月21日，财政部、国家税务总局发布《关于明确金融、房地产开发、教育辅助服务等增值税政策的通知》（财税〔2016〕140号），明确“提供餐饮服务的纳税人销售的外卖食品，按照‘餐饮服务’缴纳增值税”，即适用6%的税率；同时确认，该条规定自2016年5月1日起执行。该通知的施行，使5月1日全面推开营改增试点（以下简称“营改增”）后出现的“外卖食品适用税率谜题”得以解决，餐饮企业特别是跨省市的大型餐饮集团，不必再纠结于各地执行税率（征收率）口径的不统一，不必再刻意区分“堂食（现场消费）”与“外卖（非现场消费）”。

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作者：赵显龙 林嘉 张漠 金杜律师事务所争议解决部

zhao_xianlonglin_jia合作开发房地产项目中通常存在两个法律关系：（1）提供土地使用权的一方（下称“土地方”）与提供资金的一方（下称“资金方”）之间的合作开发房地产合同关系；（2）发包人（通常为资金方）与施工单位之间的建设工程施工合同关系。在司法实践中，土地方往往不会作为建设工程合同当事人，也不会参与具体的工程建设。但是，在资金方拖欠工程款的情况下，承包方通常会将资金方和土地方一并告上法庭，要求土地方承担连带责任。该等索赔是否成立，将取决于法院对建设工程合同的相对性的认定及把握。

我们近期参与的一则案例中，法院在无明确法律依据的情况下突破了合同相对性，支持了承包方的诉请。在此予以介绍，以抛砖引玉。

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作者：尤杨、赵之涵、张翔 金杜律师事务所争议解决部

捕获2013年《消费者权益保护法》修订后，有观点认为《消费者权益保护法》实质上将金融机构对个人提供的所有金融服务都纳入了保护范围。同时也有观点认为《消费者权益保护法》对金融消费者的保护仍以“为生活消费需要”为限。在司法实践中，银行、保险等行业已经陆续出现认定银行存款的储户、银行委托理财的委托人、保险产品的投保人属于金融消费者，应当适用《消费者权益保护法》的案例。但据公开可查信息，始终没有司法案例对信托业是否适用《消费者权益保护法》作出明确回应。对于《消费者权益保护法》在信托行业的适用问题，我们总体持保留态度，并始终对司法实践的最新动向保持密切关注。

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作者：常俊峰 甘雨来 金杜律师事务所争议解决部

chang_jun-feng徐翔案已于2016年12月5日开庭审理，这桩国内目前为止涉案金额最大的操纵证券市场刑事案件，已进入到司法程序的“后半场”。“吃瓜群众”逐渐将视线聚焦于徐翔等被告人被指控的罪名、与徐翔案高度相关的众多上市公司及其高管的情况等吸引眼球的案件事实情况。“业内人士”则更多关注，如果徐翔等被定罪，隐身其后的相关主体获得的收益如何认定，“煮熟的鸭子会飞吗”？因操纵证券市场违法行为而遭受损失的“小散们”能否寻求司法救济， “坑能填平吗”？本文对此类关注略作初探。

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作者：陈胜  石赫 张萧萧 金杜律师事务所争议解决部

chen_armstrong近日，最高人民法院发布了《关于审理独立保函纠纷案件若干问题的规定》（以下称“规定”），该司法解释对独立保函内涵和外延做了相应规定。近年来关于保证保险合同的纠纷案件也日益增多，然而法院对保证保险合同的性质却存在较大的争议。有些法院将保证保险合同定性为保证合同，从而适用担保法来确定合同当事人之间的权利义务关系；也有法院将保证保险合同定性为财产保险合同，从而适用保险法来确定当事人之间的权利义务关系。银行业金融机构与保险公司在此方面的分歧较大，以至于在最高院公布的《保险法》司法解释之中对这一问题并未明确予以定性。《规定》的出台为这一领域的纷争又增添了变数，独立保函与保证保险合同是否具有相似性？是否可以参考独立保函的相关规定来认定保证保险合同项下当事人之间的权利义务关系值得研究和讨论。

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作者：吴巍 刘艳洁 金杜律师事务所争议解决部

wu_wei对医药行业稍有了解的人可能都知道，组织、举办各类学术会议，邀请知名医生参加并授课，仍是医药行业常见的营销方式。在这种营销方式中，药企一般会向授课医生支付一定的讲课费作为劳务报酬。也正是基于此，多数药企将讲课费视为可向医生支付的合理费用。

但是，随着我国反商业贿赂查处力度的不断加大，某跨国医药企业在经历了2013年的风波后，率先宣布取消销售指标，取消医生讲课费。紧随其后，另外两家跨国医药企业也分别在今年初要求员工停止向医生支付讲课费。为什么看似合理的讲课费会被越来越多的跨国药企叫停？我们理解主要原因不外乎以下两个。

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By Sun Mingfei Yin Ji King & Wood Mallesons’ Dispute Resolutin group

孙明飞1. World of Warcraft vs Everyone WarCraft

The Guangzhou IP Court recently delivered judgment in the “Everyone WarCraft” case. Blizzard and EaseNet had sued the producer of the game “Everyone WarCraft” for copyright infringement and unfair competition. The court ruled that “Everyone WarCraft:…

作者: Max Bonnell Edwina Kwan 金杜律师事务所澳大利亚分所

Max BonnellAlex Baykitch菲律宾是全球最大的镍矿石生产国，也是中国最大的镍矿石供应国。然而，在菲律宾总统罗德里戈•杜特尔特（Rodrigo Duterte）对全国四十个金属矿山的采矿作业进行审查之后，目前菲律宾镍矿业的前景存在着许多变数。杜特尔特于2016年7月当选总统后不久便着手开展采矿活动审查，截至目前，已有十座镍矿被暂停营业。

2016年9月27日，杜特尔特总统扩大了打击镍矿业的范围，以未能遵守环保规定为由，建议另外二十座矿山暂停生产。已经暂停营业或受到关停威胁的企业现在占到了菲律宾所有镍矿企业的四分之三，相当于2015年菲律宾近50%的镍矿产量[1]。由于总统对该行业的严厉整顿，预计2016年镍矿石出口将收缩30%以上[2]。

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作者：何放 丁宪杰 金杜律师事务所上海办公室

hefang知untitled 01识产权的权利用尽，是一个世界范围内存在争议的问题，TRIPS协议对此留下了足够的空间，其第六条规定：“就本协议中的争端解决而言，在遵守第2条和第4条规定的前提下，本协议的任何规定不得用于处理知识产权用尽问题。” 而权利用尽问题在实践中涉及的主要问题，便是商品的平行进口。

就我国而言，专利的平行进口问题已经在专利法第69条中予以合法化，但是商标的平行进口问题却未有明确的规定。而实践中，“LUX”香皂案、“MICHELIN”牌轮胎案、“VICTORIA‘S SECRET”商标案等案件的判决似乎也避免就这个问题直接作出回答。本文主要是从对中国法院案例、国际商标协会的董事会决议以及各国的立法实践的综合分析中，以求在这场商标权利人和其他进口商之间的博弈中，为商标权利人寻找应对之道。

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