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China’s Communist Party Central Committee concluded its Fourth Plenum of the 18th CPC Central Committee on 23 October 2014, with a communique which declared sweeping judicial reforms while hailing the overarching role of the Constitution in the country’s legal system.

The Fourth Plenum announcements focus on “the rule of law”  for the first time and represent a key milestone in the Party’s history. As a result, China will begin to undergo significant judicial reforms based on the blueprint set out under communique, implementing changes which are likely to reshape China’s political, economic and legal environment.

It is expected that these changes will have a significant impact on China’s long term economic growth and political stability, and are likely to positively benefit those doing business in China and with China.
Continue Reading China’s Fourth Plenum on Rule of Law Marks Judicial Reform

作者：雷继平 金杜律师事务所争议解决部

近年来，关于不具备金融业务资质的企业间借贷合同是否有效，我们收集整理了部分有代表性的法院判决，供法律实务界研究参考。

一、当前有关企业借贷合同效力的裁判依据

据以认定企业间借贷合同效力目前规定最明确且现行有效的依据是最高人民法院《关于对企业借贷合同借款方逾期不归还借款应如何处理问题的批复》(1996年9月23日) ，该《批复》规定：“企业借贷合同违反有关金融法规，属无效合同。”对于批复中所引用的有关金融法规的具体指向，最高人民法院官方网站在《关于认定企业间借贷合同无效法律依据的答复》中明确，系指中国人民银行制订的《贷款通则》第六十一条和《中华人民共和国银行管理暂行条例》第四条的规定。
Continue Reading 部分法院对企业借贷合同效力的裁判立场

作者：金杜律师事务所

中国银行股份有限公司（“中国银行”）境外优先股于2014年10月15日成功完成发行定价，成为中国公司法历史上首单优先股发行。本次境外优先股于2014年10月23日完成交割，于10月24日在香港联交所上市，并将在场外交易（OTC）平台进行后续交易。金杜律师事务所（“金杜”）作为中国银行的中国法律顾问全程参与了本次境外优先股发行工作。

中国银行本次率先完成境外优先股发行，创下多项市场纪录。本次境外优先股是中国银行优先股融资项目计划下首笔发行，是国内商业银行发行的首例符合巴塞尔新资本协议（Basel III）标准的其他一级资本工具，填补了国内商业银行其他一级资本的空白。本次境外优先股以人民币计价，美元结算，最终发行规模64.998亿美元（约合400亿元人民币），票面利率6.75%，认购倍数达到3.35倍，市场反响热烈。本次境外优先股是迄今为止全球单次发行规模最大的其他一级资本工具，也是全球单次发行规模最大的美元定息收益证券，向全球资本市场展示了中国发行人良好的财务实力与发展前景。
Continue Reading 金杜协助中国银行完成中国公司法历史上首单优先股发行

作者：吴青 廖倬跃 金杜律师事务所并购部

我国的水资源状况，既有污染严重的问题，也有水资源短缺的问题，仅仅是污染治理并不能解决所有的问题，将水资源真正资源化才是我国解决水资源困局的最终方式。基于此，在水资源领域改革方面，水利部又推出了水权交易的新举措。

2014年7月，水利部下发了《关于开始水权试点工作的通知》，提出在江西、广东等七个省区开展水权的试点工作，重点围绕水资源使用确权登记、水权交易流转、水权制度建设三方面进行，按照试点工作的要求，各试点省区的方案将于10月底前获得批准，水权交易大门即将在七个试点省区开启。
Continue Reading 水权交易市场大门即将开启

作者：曾坚 罗翔 金杜律师事务所外商投资部

编者按：

在我们参与的大小项目中，有很大部分涉及商业谈判，无论是面对面的还是仅通过书面沟通的方式。商业谈判是一种针锋相对表达各方态度、意见，从而协商和拟定商业条件、交易文件条款的形式。古今中外，正如开庭审讯对于法庭审理诉讼案件有不可替代的作用，商业谈判对于非诉讼类型的交易项目，也起着至关重要的作用。它可以确保双方的意见得到充分交换、准确理解，并帮助双方寻求相对平衡和可接受的合作或解决问题模式。本文仅结合我们曾经历的一些谈判实战，归纳商业谈判中值得注意的共性问题和策略。
Continue Reading 商业谈判三十六计：进攻防守篇

By Alex Zhang and Xuelin Ma   King & Wood Mallesons’ IP Group

I. INTRODUCTION

By 2015, the Chinese government plans to double the number of patent applications filed with the State Intellectual Property Office (“SIPO”), such that applications will increase from 1 million in 2010 to 2 million per year.[i]  According to SIPO’s “National Patent Development Strategy (2011-2020)” (the “Patent Strategy”), “China will rank among the top two in the world in terms of the annual number of patents for inventions.”[ii]  The Chinese government also expects that “the number of overseas patent applications filed by Chinese entities and individuals will double.”[iii]  However, this ambitious plan cannot relieve concerns about the quality of Chinese innovation.  The basis for these concerns is that “the vast majority of these applications are for utility model patents that merely undergo a preliminary examination for formalities rather than substance—a concept that does not exist in the US.”[iv]  According to a Shanghai-based patent attorney quoted by the Economist: “Patents are easy to file but gems are hard to find in a mountain of junk.”[v]
Continue Reading Recent Proposed Amendments to China’s Patent Law: Will it help to improve the enforceability of patents in China?

作者：尤杨 赵之涵 金杜律师事务所争议解决组

2014年9月21日，国务院下发 [2014]43号《国务院关于加强地方政府性债务管理的意见》（下称“43号文”）。43号文在允许地方政府通过发放政府债券举债的同时，明确要求划清政府与企业界限，禁止政府通过企事业单位等举债。本文通过解读43号文的主要内容，对其可能对信政合作业务产生的影响进行初步分析。

存量信政合作业务的基本情况

信政合作业务主要是指由信托公司将信托计划项下的信托资金通过信托贷款或收益权转让回购方式发放给地方政府投融资平台，用于基础设施建设、工业园区（开发园区）建设和土地储备整治等项目使用的信托业务。
Continue Reading 浅谈43号文对信政合作业务的影响

作者：黄滔 雷继平 彭亚 金杜律师事务所争议解决部

近年来，司法实践中多见“走单、走票、不走货”贸易合同引起的纠纷。“走单、走票、不走货”是指各方签订贸易合同，但在合同履行过程中只出具确认收货的单据及开具增值税发票，却并没有实际货物交付的情形。从司法实践的案例来看，这种情形的出现多为各方当事人以贸易合同之名、行资金拆借之实，即“名为买卖，实为借贷”。该类贸易的模式不尽相同，但共同的特点是出资方向中间方购买货物、中间方向融资方购买货物，融资方再向出资方购买货物，使得货款的流转形成一个闭合的链条，以达到出资方向融资方支付借款并最终借助价差收回借款并获得利息的目的；与此同时，整个贸易中并没有真实的货物流转。

在这个闭合的循环中，一旦任何一方出现资金链断裂等问题，纠纷随即产生。例如，中间方以该贸易没有货物交付、名为买卖实为借贷为由主张买卖合同无效，要求融资方返还货款，而融资方则凭借收货凭证主张已经履行交货义务而不应返还货款。在该等案件的审理中，各方争议的首要问题，也是法院审理的焦点问题，就是买卖合同是否有效。

一直以来，我国法院对于该类案件中买卖合同是否有效认定不一，例如：
Continue Reading 最高院关于“走单、走票、不走货”贸易合同效力问题的最新案例

作者：金杜律师事务所 房地产和基础设施业务组

2014年10月24日，国务院总理李克强主持召开国务院常务会议，决定在水电、核电、基础电信、铁路、城市基础设施、公共交通等领域进一步为社会有效投资拓展更大空间，积极推广政府与社会资本合作（PPP）模式，使社会投资和政府投资相辅相成。

结合APEC财长会颁布《APEC区域开发成功的基础设施PPP项目实施路线图》、财政部9月底发布《关于推广运用政府和社会资本合作模式有关问题的通知》，国务院发布《关于深化预算管理制度改革的决定》、国务院办公厅出台关于加强地方债管理的“43号文”以及部分省市出台PPP试点项目清单等政策面的频繁动作，可以预见，自去年年底由财政部主导的PPP推广将继续保持热度，成为地方政府债务危机日益凸显、城投债模式难以为继情况下，推动基础设施投资和民生建设的引擎。
Continue Reading 迎接PPP的春天

作者：金杜律师事务所 跨境争议解决团队

近年来，几家大型的国际制药企业因被认为违反《反不正当竞争法》，尤其是因商业贿赂问题在中国受到处罚的事件，标志着中国在反商业贿赂领域日益加强执法力度的政策趋势。该等趋势在医疗市场尤为明显。

中国国家工商行政管理总局及其领导下的各级工商行政管理机关是反商业贿赂的主要执法主体，最主要的执法依据是《反不正当竞争法》和《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》（“《暂行规定》”）。根据《暂行规定》第2条的规定，工商局判定商业贿赂时采用的基本定义是“指经营者为销售或者购买商品而采用财物或者其他手段贿赂对方单位或者个人的行为”。此处的财物的定义，包括现金和实物，经营者为销售或者购买商品，假借促销费、宣传费、赞助费、科研费、劳务费、咨询费、佣金等名义，或者以报销各种费用等方式，给付对方单位或者个人的财物。其他手段，是指提供国内外各种名义的旅游、考察等给付财物以外的其他利益的手段。另外，《暂行规定》明确规定“帐外暗中给予对方单位或者个人的回扣”同样属于商业贿赂。所谓“帐外暗中”，是指未在依法设立的反映其生产经营活动或者行政事业经费收支的财务帐上按照财务会计制度规定明确如实记载，包括不记入财务帐、转入其他财务帐或者做假帐等。
Continue Reading 中国强化对跨国企业合规监管